la_causette の捜査過程に関する情報を，虚実交えてマスメディアに「リーク」すること自体が「法に基づかない」行動という長いタイトルのエントリについてです。
東京弁護士会所属の小倉秀夫弁護士は、以下のように述べます。
まず、私の新館ブログの「彼らが政権を取った暁には」というエントリの
民主党は、最近の報道内容は検察のリークによるものだとして検察を強く批判していますが、報道内容（つまり検察のリーク内容）が虚偽であるとかでっち上げであるという批判は見あたりません。
検察のあり方を批判するのであれば、検察が法に基づかないで行動していることを根拠に批判すべきです。
という部分を引用した上で、
しかし，検察が，捜査過程に関する情報を，虚実交えてマスメディアに「リーク」すること自体が「法に基づかない」行動です。
とおっしゃっています。
私も、小倉秀夫弁護士が引用される前の部分において
逮捕された秘書の容疑事実は虚偽である、つまり検察は冤罪をでっち上げている、という批判であれば民主党のお怒りは理解できます。
と書いてますように、検察が意図的に虚偽情報のリークをすることは許容できないと考えています。
小倉弁護士はたぶん意図的にその部分を引用せずに、私が「虚実交えてマスメディアに『リーク』すること」を許容しているかのように印象づけたいようですが、これはいつものことです。
このブログの他のエントリをご覧になればよくおわかりだと思います。
小倉弁護士が、「検察が，捜査過程に関する情報を，虚実交えてマスメディアに『リーク』すること自体が「法に基づかない」行動です。」（強調はモトケン）と述べていることからしますと、確実な情報をリークすることも虚偽の情報をリークすることも同列においておられるようですけど、私は同列に論じていいものかどうか決めかねています。
虚偽情報のリークは問題なしにアウト（つまり違法）でしょう。
不確実情報のリークもアウトだと思います。
では、確実な事実（少なくともリーク時点では確実と思われた事実）についてはどうでしょうか。
この問題に関するエントリが「正面から捜査機関からの捜査情報のマスコミ提供を考えてみる」です。
ある程度明らかになった捜査情報に基づいて、一般市民にさらなる情報提供を求めるということもあるわけですので、捜査情報の提供が直ちにまたは当然に違法となるかどうかについては正直自信がありません。
一般市民の多数意見はどうか興味があるところです。
矢部弁護士が検察官時代どのような法の理解の元にどのような行動をとっていたのか知るよしもないのですが，
そりゃご存知ないでしょうね。
信用していただけるのであれば言いますけど。
私が担当していた事件においては、マスコミへのリークは捜査の邪魔になるだけで、捜査上なんのメリットもありませんでしたから、リークしたことはありません。
我が国の制定法の下では，検察庁ないし検察官には，被疑者又はその関係者について，捜査活動によって新たに知った情報もしくはそのような情報に見せかけた虚偽又は真否不確定の情報を非公式に特定の記者に提供してマスメディアを通じて流布させ，特定の世論形成を図る権限は与えられていません。
たしかに検察には、特定の世論形成を図る権限は与えられていません。
しかし、本件において、検察は特定の世論を形成しようとしているのでしょうか？
外形的に見れば、西松建設に対して外為法違反で着手した捜査が政治資金規正法違反にまで伸びた、という特捜部のいつものパターンの事件に過ぎません。
特捜部は捜査の結果証拠が固まってきたので強制捜査に着手したというのが最もシンプルな見方であって、これまでの経過の中のどのような事実を根拠にして、検察がどのような特定の世論を形成しようとしていると言うのでしょうか。
その意味で，一定の政治的な意図に基づいて捜査過程に関する情報を虚実交えてマスメディアに「リーク」する検察の行動を，それにより支持率低下の危険がある民主党が問題視するのは正当なことであると言えます。
これも同じですね。
小倉弁護士は、何を根拠に「一定の政治的な意図に基づいて捜査過程に関する情報を虚実交えてマスメディアに「リーク」する検察の行動」と断定されるのでしょうか？
そもそも、これまでマスコミによって報じられた事実のうちで、どの部分が検察のリークであるのか小倉弁護士には判別がつくのでしょうか？
また「検察の一定の政治的意図」というのはどういう意図なのでしょうか？
民主党の政権奪取を妨害する意図とおっしゃりたいのでしょうけど、検察にそういう意図があるとどうして言えるのでしょうか？
そんなことして検察に何かいいことがあるのでしょうか？
弁護士らしからぬマスコミかぶれの感覚です。
私は検察を批判するなと言うつもりは毛頭ありません。
私もしょっちゅう批判しています。
しかし、批判するのであればそれなりの具体的な根拠をもって批判すべきだと思うのです。
この小倉弁護士のエントリには、具体的な批判の根拠は何もありません。
国策捜査批判と同じレベルです。
そして，このような「リーク」は被疑者が政治家又はその関係者でない場合にもしばしばなされ，これにより公訴事実とは無関係な情報が流布されて必要以上に被疑者又はその関係者の名誉が毀損されるという事態が生じていますので，
まだ起訴されていませんので公訴事実と関係があるのかないのかはよく分かりませんし、報道から読み取れる被疑事実との関連性がない報道はなかったように思われますが、本件はともかく一般論としては小倉弁護士が指摘するような事態が望ましくないことはたしかです。
民主党が政権を取った場合にそのような非公式の「リーク」を規制するということであれば，それはそれで望ましいのではないかと思われます。
ここの重大な疑問が生じます。
なぜ、「民主党が政権を取った場合に」という条件がつくのでしょうか？
小倉弁護士自身が指摘した情報リークの弊害は、民主党の政権奪取となにか関係があるのでしょうか？
どの政党が政権に就こうが、等しく問題になるのではないでしょうか？
捜査情報のリーク問題は、何も特捜部の事件に限ったことではありません。
通常の刑事事件の警察捜査においてもより一般的に問題になります。
しかし、政権取得後の民主党がこの話を持ち出せば、誰もそんな一般論では考えないでしょう。
民主党が政権を取った後で、リーク規制に名を借りて検察の行動に制約を加えようとすれば、小倉弁護士が本件における検察の捜査を一定の政治的意図に基づく行動と考える以上に、民主党による政権を背景とする検察に対する報復行動に見えるのですが、小倉弁護士はそれを「望ましいこと」と考えるのでしょうか？
もしそうであるならば、弁護士として権力濫用に対する信じられない鈍感さです。
それとも、検察の権力濫用許されないが民主党による権力濫用は望ましいということなのでしょうか？
モトケン先生、エントリを新たに、お手間をお掛けしてすいません。
私は小倉弁護士の主張が、なんとなく一方通行のような違和感があったものですから。
＞これまでマスコミによって報じられた事実のうちで、どの部分が検察のリークであるのか小倉弁護士には判別がつくのでしょうか？
（中略）
＞国策捜査批判と同じレベルです。
上記引用部までのところが、私が特に小倉弁護士に対して？？？と感じてたところでした。違和感がかなり氷解しました。ありがとうございます。
素人感覚なんですが、捜査情報というのはあまり外へ漏れてはいけないと思います。ですから、起訴の段階で始めて公式記者会見をすれば良いのではないでしょうか。
我々のレベルですと逮捕とか捜査という情報を見聞しただけで、どうしても被疑者に対し、「何かしでかしたな」というような悪いバイアスを掛けてしまいがちになってしまいます。
検察が人権を無視するかの如くの横暴な事をしていないかどうかという外からの中立的な監視は必要だとは思いますが、かといって、どんな権力にも慮ることなく、世の中を正して行くという独立した機関で限りなくあるべきだとも思うのです。
そんなように、検察はかなりの沈黙を要しますので、（だけどマスコミが国民が知る権利だと突っ込んできたりしますが）司法関係者の中でも検察の方々は、国民の縁の下になり、目立たない存在になってしまいますね、そして、ちょっと目立った動きをすると、非難の的にすぐになってしまったりしますので、かなりの正義感がなければやってられないですね。司法関係の皆さんほとんどそうかもしれません。ご苦労様です。m(_ _)m
> では、確実な事実（少なくともリーク時点では確実と思われた事実）についてはどうでしょうか。
何をもって”確実な事実”とするかが問題だと思います。
いかなる”事実”も､リーク時点では裁判の証拠調べを経ていないわけですから､その”事実”は真に事実足りうるのか､それとも検察の単なる主張なのかはわかりません。
そもそもの素朴な疑問なんですが、以前司法研修生が取調の様子をブログに書いて国家公務員法の守秘義務違反ではないかと言われたことがありましたよね。
検察は何で捜査情報のリークができるんですか？
＞検察は何で捜査情報のリークができるんですか？
それは検察も警察も権力機関だからですよ（＾＾；
それを不当な行為と見るか一般市民にとって有益な行為と見るかは一般市民の意識次第でしょう。
少なくともマスコミにとっては有益だとマスコミは考えていますから、権力者とマスコミが結託しているようなものです。
それをやめさせようと思ったら一般市民がやめろと言わなければならないと思いますが、やめさせれば裁判報道のルールを変えないと、一般市民が入手できる事件情報量はかなり減ると思います。
私からしますと、情報が多い方が検察の動きを読みやすいです。
マスコミが検察以外の情報ルートを持っているならば、恣意的な虚偽ないし歪曲リークは不自然さを露呈する場合が多くなります。
つまり、恣意的または歪曲されたリークはしにくいことになります。
>それは検察も警察も権力機関だからですよ（＾＾；
> それを不当な行為と見るか一般市民にとって有益な行為と見>るかは一般市民の意識次第でしょう。
> 少なくともマスコミにとっては有益だとマスコミは考えてい>ますから、権力者とマスコミが結託しているようなものです。
これは本当に元検事たるモトケンさんの発言なのでしょうか。リークを権力行為と真正面から認めた上で、それが国民の不利益を与えうる場合に、「一般市民の意識次第」とか言ってしまってよいのでしょうか。小倉弁護士は、法の根拠なしに権力行為ができないという大原則を述べているだけのことなのであり、法律の根拠がないのであれば、一般市民の意識が許したところで、リークを正当化する理由にはならないのではないでしょうか。
＞私からしますと、情報が多い方が検察の動きを読みやすいです。
これもとても法律家の発言とは思えません。問題は、相手の動きが読みやすいか否かなどという戦術の話ではなくて、検察＋記者クラブによる現在の制度の運用が、法律による行政の原理に適ったものかという点ではないのでしょうか。
橋下騒動の際には、モトケンさんは大変常識的な法律家だと思って応援させていただいていたのですが、この件に関しては、公権力の実務にどっぷりと浸かった役人さまの言動そのものです。
＞やめさせれば裁判報道のルールを変えないと、一般市民が入＞手できる事件情報量はかなり減ると思います。
要するに「リークをやめたら国民の皆さんが事件について知りたいこともわからなくなるよ」と仰っているのだと思いますが、ポイントはそこではなくて、法に基づいた裁判の場でもなければ法によって授権された行政担当者による会見の場でもない、匿名によるリークという形で国民に不利益を与えうる捜査情報が流されているという、そこが問題のはずです。
もし、国民の知る権利に奉仕するだとか、重大事件に関与した者は社会的制裁を甘受すべき（国税庁発の「申告漏れ」リーク記事などはそれだと思いますが）だとか、そうお考えなのであれば、法律で真正面から担当検事による記者会見を認めた上で、その発言内容を制限するのが筋なのではないでしょうか。
現在の制度の運用は、検察に対する政治的な関与を疑われても全く反論しようがないものです。本当に小倉弁護士の批判が的外れであるとお考えなら、なぜ匿名ではない、担当検事の記者会見という形で情報発表が行われていないのか（あるいは、行うことができないのか）、ご説明いただけませんか？
検察が情報リーク出来るのか可能なのかという「実現性」、すなわち「Possible or Impossible」の論点と、情報が巷間に流通するのが良いのか悪いのかという「評価」、すなわち「Dood or No Good」という論点を、明確に区別しないと要らぬ混乱を招くと思いますが。
このエントリ、或いはこのヲチブログが、また泥沼の○○○論争となって荒れて欲しくない。どちら様も冷静な議論をキボンヌ。
＞これは本当に元検事たるモトケンさんの発言なのでしょうか。リークを権力行為と真正面から認めた上で、
私は、リークを権力機関として適法な行為であると明言したことはありません。
「そうなりますと検察庁内部の人間による守秘義務違反の問題も生じ得るのですが、」と言っています。
私が、「それは検察も警察も権力機関だからですよ（＾＾；」と言ったのは、事実を指摘したまでのことです。
最後の顔文字は元検事としての自嘲気味の気分のあらわれですね。
仮に、検察側のリークがあるとしますとですね、本来守秘義務違反を摘発すべき検察がリークし、そのような権力側の不正を追及すべきマスコミがそのリークを求めているということになるわけですから、これはそう簡単な問題じゃないですよ、ということを言いたいわけですが、はなはだ説明不足でした m(_ _)m
＞匿名によるリークという形で国民に不利益を与えうる捜査情報が流されているという、そこが問題のはずです。
今回の件で言いますと、どのような報道が「国民に不利益を与えうる捜査情報」と言えるのでしょうか？
マスコミならば、国民の知る権利に奉仕するものであって国民にとって利益である、と言うと思いますよ。
＞もし、国民の知る権利に奉仕するだとか、重大事件に関与した者は社会的制裁を甘受すべき（国税庁発の「申告漏れ」リーク記事などはそれだと思いますが）だとか、そうお考えなのであれば、
私は犯罪報道については慎重であるべきだと考えています。
付け加えますが、報道内容についての最終責任は報道機関にあるということをお忘れなく。
＞法律で真正面から担当検事による記者会見を認めた上で、その発言内容を制限するのが筋なのではないでしょうか。
検察は、重大事件については今までも記者会見をしています。
＞現在の制度の運用は、検察に対する政治的な関与を疑われても全く反論しようがないものです。
誰が反論できないのですか？
＞本当に小倉弁護士の批判が的外れであるとお考えなら、なぜ匿名ではない、担当検事の記者会見という形で情報発表が行われていないのか（あるいは、行うことができないのか）、ご説明いただけませんか？
ですから、記者会見は行われています。
問題は、それ以外のリークです。
私が小倉弁護士を批判するのは、リークというものの実態についてです。
実態はともかくリークに問題があることは私も認めています。
しかし、その実態を正確に理解しないと批判も的外れになると思います。
なお、私は建前論だけで議論するのは好きではありませんので、検察によるリークというものの可能性を認めて意見を述べていますが、本件に関する報道のうちのどの部分が検察のリークによるものかそうでないのかは確認できません。
つまり、この問題に関する議論は仮定的一般論にとどまらざるを得ません。
もう一点指摘します。
上の法務業の末席さんのご指摘（前半部分）には留意すべきでしょう。
＞このエントリ、或いはこのヲチブログが、また泥沼の○○○論争となって荒れて欲しくない。どちら様も冷静な議論をキボンヌ。
ま、ここはそういうブログですから（＾＾；
仮に冷静であったとしても、具体的根拠に基づく論理的な反論は期待できません。
余談ですが（＾＾）
２チャンネルの小倉ヲチにこのエントリについて
というカキコがありました。
私が「鋭い。」と思ったのは最後の「ご本尊みたいなやり方になっているような・・・・・」です。
このエントリの最後の部分は、「検察の行動を政治的なものと見るのであれば、それと同様に民主党の言動は権力濫用に見えなければおかしい。」という意味で言ってます。
つまり、小倉論法を適用しているわけです。
つまり、「ご本尊みたいなやり方」をしたわけです。
つまり、２ちゃんの投稿者氏には見破られたわけです（＾＾；
要するに、もし民主党の言動を権力濫用に見ないならばダブスタですよ、という意味を込めているわけです。
結局、そうなったみたいです。
＞ 今回の件で言いますと、どのような報道が「国民に不利益を与えうる捜査情報」と言えるのでしょうか？
＞ マスコミならば、国民の知る権利に奉仕するものであって国民にとって利益である、と言うと思いますよ。
検察が捜査と公判維持を有利に進めるために、匿名で検証不可能な情報を流しているとすれば､そのやり方は不公正と言えます。
匿名であれば､その内容が虚偽､もしくは曲解されたものであっても検察は一切その責を追わないわけですから。
一般国民はその情報が公判において立証可能なものか､それとも検察が望むストーリーの一部でしかないのか､検証不能です。
そして､公正が期待される検察が、そのような不公正な事を行ったのであれば､それ自体が社会にとって不利益です。
そもそも匿名の検証不可な情報が得られる事を利益と呼べるのかどうかも疑わしいですしね。
正確に言えば、検察がリークしたのかどうかが検証不能です。
それを前提に、リークの是非に関する議論は成立すると思います。
私が問題にしているのは、リークを政治目的から出たものであると決めつけて議論することです。
ponさんは、この問題が報道の問題であることを理解してますか？
>正確に言えば、検察がリークしたのかどうかが検証不能です。
そうですね。
なので、検察によるリークの可能性を仮定してコメントしています。
つまり、リークはあると言う前提ですね。
リーク自体の可能性に関しては､私はあると思います。
例えば｢～と言うことが捜査関係者の話で分かった｣
と言う書き方をしている記事がありますが､この｢捜査関係者」は特捜本体の人間以外にはありえないですよね？
仮にそうではなかったとしても､そのリークが特捜の意思を汲んでいないと言う事は無いと思います。
検察特捜ともあろうものがそこまでザルって事は無いでしょうし。
＞ponさんは、この問題が報道の問題であることを理解してます？
報道の問題があることはもちろん承知しております。
ただし、特捜の行動にまったく問題が無いと言うこともありません。上のコメントで述べたとおりですね。
マスコミの問題と特捜の問題、後者の方がはるかに深刻です。
特捜の権力はマスコミのそれとは次元の違う絶対的なものなので。
モトケン先生
どうもご教示ありがとうございました。
適法行為ではないけれども、権力者がやっているから仕方ないということ、と理解しました。
取調での発言など、聞かれたくないことをマスコミに漏らされているのですから（調書に書かれれば裁判で明らかにされることは認めていてもマスコミに流されることは認めていない場合があると思います）、プライバシーも侵害されているように思いますが、これも仕方ないですね。
検察のターゲットにされないような人生を送ることが一番大事だな、と思いました。
＞特捜の権力はマスコミのそれとは次元の違う絶対的なものなので。
私が言いたいのは、リークがリークたり得るのはマスコミが記事にした場合だということです。
その意味でリーク問題でイニシアティブを握っているのは特捜ではなくマスコミです。
特捜がいくらリークしても、マスコミが記事にしなければその情報が人目に触れることはありません。
モトケンさん
＞仮に冷静であったとしても、具体的根拠に基づく
＞論理的な反論は期待できません。
そのご指摘には納得です。
＞ま、ここはそういうブログですから（＾＾；
確かに此処はそういう場でしたね。
＞特捜がいくらリークしても、マスコミが記事にしなければその情報が人目に触れることはありません。
仰るとおり。
反対に､マスコミがいくらリーク情報を記事にしたくても特捜が情報を提供しなければ記事はできません。
あんまり面白くない話ですね。
マスコミと特捜の共同行為としてのリークで、
リークによって公判を一方に有利に進めようという意図を握っているのは特捜の方ですね。
マスコミは企業としての商業的な意図(売れる記事を出したい)というだけでしょうから。
懇切丁寧なご回答、どうもありがとうございました。法律論以前の問題で、齟齬があるという事がわかりました。
＞ 特捜がいくらリークしても、マスコミが記事にしなければ＞その情報が人目に触れることはありません。
シラを切るとはこういうことをいうのだと思います。ここでシラを切られたら、いくら私が理屈をこねくりまわしても、モトケンさんには反論不能ですね。例え「では検察のリークが無かったら、あのような記事は無かったのではないですか？」と言ったとしても、「そもそも記事にするのはマスコミで、どこまでがリークかなど誰も断定できません」としてマスコミの問題にすり替えてしまわれることでしょう。
恐れ入りました。ど素人さんが仰るように、権力さまさまですね。
元検事の方としては、ここでシラを切る立場でしかモノを語れないのだ、と解釈いたしましたが、少なくとも私は、そうは認識していないし、多数の国民にそう認識されても仕方の無い制度運用なのだ、とだけ申し上げておきます。
シラを切るもなにもそれが事実です。
ところであなたは池田信夫blogの猫さんですよね。
仮に「公式には発言できないが、実情として世間に知ってもらいたい何かの事情」があったとして、発信者としては報道されることを期待して、非公式に報道関係者の耳に入るような行動をとったとする。
そうした時に、受け手である報道機関の関係者は、報道する必要性を感じなかったので、送り手の意図は達成されず、結果としてリーク情報として世間から認知されなかった。
検察に限らず、何らかの組織体において、こういう構図は普通に存在し得るので、報道機関側に主導権があるという構図が生じることはあると思う。
ただ、送り手がなければ受け手がないので、たとえば今回の事案のようなケースでは、「捜査機関」と「報道機関」との間に、鶏と卵の関係とか魚心と水心の関係として比喩できる関係として、そうした構図で見ることはできると思う。
一方、「守秘義務」を盾に、公式発表以外の一切の情報提供を拒むと、関係者なら「速攻でそんな事実はありえない。」と口をそろえるような、事実無根で無茶苦茶な報道（「関係者による取材」という名目の「記者氏の想像の産物」）が流されることもあって、それはそれで、後々いろいろと問題が生じる事案もあるので、難しいところ。
現状において､捜査機関が捜査中の事件において公式発表を行うことで、報道機関がデマを流す事を抑止しているという認識ですか？
私そんなことはないと思いますけど。
どんな公式発表があろうがデマが流れるときは流れるでしょ。
> どんな公式発表があろうがデマが流れるときは流れるでしょ。
ご指摘の通りかと思います。
それ故に、現状のような裏技でなくて、必要に応じて最低限の範囲で、報道や世論の誤った方向への行き過ぎや過熱にたいして、守秘義務との問題を法制度上クリアした、情報の扱いに関する公式な対応手続きが構築される必要があると思います。
行政機関も時として無茶なことをすると思わなくもないですが、（第０番目の権力である）報道機関だって時としてとんでもなく暴走するのですから、お互い様でしょう。互いに一線を越えた場合には、警鐘を鳴らす仕掛けがいると思っています。
> 直近のThx-1138への捕捉
誤解を招く表現があった気がいたしますので。
×報道や世論の誤った方向への行き過ぎや過熱にたいして、
○報道や世論の誤った事実認識に基づいた結果として生じる誤った方向への行き過ぎや過熱にたいして、
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